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抽逃出资与虚假出资刑事风险分析-广东法律咨询

来源:未知   编辑:kingda.cn   时间:2015-12-31
【编者按】:在当今的经济环境下,虚假出资及抽逃出资是公司发起人、股东常见的违法行为,这些行为规避出资义务,严重侵害了公司的利益,而且可能侵犯公司以外第三人的利益,需要承担相应的法律责任,情节严重的还可能构成犯罪。虽然2014年新公司法实施后,股东的出资责任有所减轻,但刑事法律风险依然存在,本文将主要分析抽逃出资行为及虚假出资行为所面临的刑事法律风险,如有不明白可以进行广东法律咨询。
一、定义
 
抽逃出资是指在公司验资注册后,股东将所缴出资暗中撤回,却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。
 
虚假出资是指公司发起人、股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权,而与代收股款的银行串通,由银行出具收款证明,或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明,骗取公司的登记的行为。
 
二二、案例分享
 
2009年4月,周某名下A公司,在申请将原有100万元注册资金增加为4000万元注册资本的过程中,周某在未依照规定办理土地使用权转移手续的情况下,将B公司名下位于甘肃省皋兰县忠和镇忠和村的408亩土地使用权,以2700万元用于A公司的增资。其余1200万元资金从他人账户转入B公司的账户,由甘肃国通会计师事务所出具验资报告,取得了注册资本为4000万元的公司登记。2009年4月29日以还款名义,将1200万元从A公司账户转出。
 
2014年9月17日,一审法院以被告人周某犯虚假出资罪,判处有期徒刑二年,并处罚金80万元。周某对一审判决不服提起上诉,二审法院经审查认为2014年4月24日全国人民代表大会常务委员会通过了《关于刑法第一百五十八条、第一百五十九条的解释》,明确“刑法第一百五十八条、第一百五十九条的规定,只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。”原判仍对上诉人周某以虚假出资定罪处罚不当,应予纠正。
 
三三、犯罪构成
 
虚假出资及抽逃出资违反了国家的工商管理制度以及侵害了债权人、其他发起人、股东的合法权益。根据公司法的规定,不论是设立有限责任公司还是设立股份有限公司,既不能虚假出资,也不能随意地抽回出资。否则,违反了法律关于公司设立的规定,对于引发比较严重危害后果,构成犯罪的,必须依法惩处。
 
虚假出资罪及抽逃出资罪的犯罪主体是特殊主体均为公司的发起人或者股东;行为人必须有违反公司法的规定,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资的行为;这些行为侵犯了国家的工商管理制度以及债权人、其他发起人、股东的合法权益;虚假出资、抽逃出资的数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,才构成犯罪,但不达到该标准的仍需要根据法律规定承担相应的民事或行政责任。如上述案例中周某以有权利瑕疵的财产出资并且没有履行转让的法定手续,属于虚假出资,且数额巨大,情节严重,根据刑法法条的规定,周某的行为构成虚假出资罪。
 
  四、适用范围的变化
 
  2014年3月1日,新《公司法》正式实施生效,新法对公司的规范管理采取了“宽进严监管”的基本原则,其中有一大突破是确立了一般公司(区别于金融、保险等特别类型的公司)的股东出资完全认缴且认缴期限由股东约定的制度(我们称为自由认缴出资制度)。原公司法关于一般公司股东出资的规定是:一、首次实缴出资不得低于公司注册资本的20%;二、认缴的出资应当在两年内缴清,投资公司在五年内缴清;三、全体股东的货币出资不低于注册资本的30%。新公司法已经废止了上述规定,即在新公司法治下,股东出资无限额、无限期、货币占比无限制。
 
  公司法修订后,虚假出资罪和抽逃出资罪的适用范围也随之改变,全国人大常委会、最高检、公安部都先后发文明确了抽逃出资罪和虚假出资罪的使用范围只限于实行注册资本实缴登记制的公司。各级公安机关、检察机关对发生在2014年3月1日以前尚未处理或者正在处理的虚报注册资本和虚假出资、抽逃出资刑事案件,除依法实行注册资本实缴登记制的公司以外,依照新修改的公司法不再符合犯罪构成要件的案件,公安机关已经立案侦查的,应当撤销案件;检察机关已经批准逮捕的,应当撤销批准逮捕决定,并监督公安机关撤销案件;检察机关审查起诉的,应当作出不起诉决定;检察机关已经起诉的,应当撤回起诉并作出不起诉决定;检察机关已经抗诉的,应当撤回抗诉。如上述案例中周某的虚假出资行为虽然发生在公司法修订前,但由于一审宣判时间超过了2014年3月1日,故其虚假出资行为不再适用刑法《刑法》第一百五十九条的规定,因此二审予以改判无罪。
 
总结
 
  目前,除实行注册资本实缴登记制的公司外,一般的公司已经不存在虚假出资和抽逃出资的刑事风险,但是这些行为可以依据《公司法》、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》等法律法规、司法解释追究相应的行政及民事责任。行政责任主要是由公司登记机关对违法股东、发起人进行罚款;民事责任包括返还出资本息、对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任等。
 
根据相关法律法规的规定,目前仍实行注册资本实缴登记制有27类公司,其中绝大部分是金融类企业,这些企业的股东或发起人实施抽逃出资、虚假出资的行为除承担民事及行政责任外,数额巨大、后果严重或有其他严重情节的也需要承担刑事责任。这27类企业具体包括:1、采取募集方式设立的股份有限公司2、商业银行3、外资银行4、金融资产管理公司5、信托公司6、财务公司7、金融租赁公司8、汽车金融公司9、消费金融公司10、货币经纪公司11、村镇银行12、贷款公司13、农村信用合作联社14、农村资金互助社15、证券公司16、期货公司17、基金管理公司18、保险公司19、保险专业代理机构、保险经纪人20、外资保险公司21、直销企业22、对外劳务合作企业23、融资性担保公司24、劳务派遣企业25、典当行26、保险资产管理公司27、小额贷款公司。
 
        编辑:万伟豪
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