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股份有限公司股权质押问题-东莞法律顾问

来源:未知   编辑:kingda.cn   时间:2016-01-05
[编者按]:随着经济结构的调整和传统制造业转型升级,企业对外股权投资活动日益增多,而投资方作为质权人的股权质押情形也随之增加。本文东莞法律顾问会结合法律规定和实践,着重研究讨论有关上市公司的股权质押公示方式及风险分析等问题,以供参考。
 
股权质押属于一种权利质押,股权质押生效的要件之一在于履行法律规定的登记或记载义务,登记程序的设定具有公示作用,其意义在于通过股权质押的公示作用达到安全、公平、效率的交易目的。
 
股份有限公司分为非上市股份有限公司和上市股份公司,两种类型的股份有限公司将其股权出质,根据法律的规定,股权质押的公示方式存在区别的。
 
一、以非上市公司的股份出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立
 
2000年颁布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百零三条第三款规定:“以非上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”但2008年颁布《物权法》对上述司法解释做了新规定,第二百二十六条第一款规定:“……锚点以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”
 
2008年颁布的《物权法》有意将质押合同生效与质权设立区分开来,即股权质押合同自合同签订之日起生效,质权自工商登记时设立。若出质人在质权存续期间欲将该股权重复出质给其他人,则需要到工商部门办理出质登记。
 
公司股权仅在工商局做了质押登记,没有在股东名册上备案的情况不影响该股权质权的成立,该质权合法有效,且可以对抗第三人。当债务人到期不能履行债务时,债权人可以依约定就该股权出售所得价金优先受偿。
 
二、以上市公司的股份出质的,要区分有记名股票和无记名股票,出质方式不同
 
根据《担保法》第七十五条规定:依法可以转让的股份、股票可以质押;《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》第一百零三条第一、二款规定:“以股份有限公司的股份出质的,适用中华人民共和国公司法有关股份转让的法律规定;以上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效;”
 
根据公司法的规定,记名股票由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让,无记名股票的转让自股东将股票交付受让人后发生转让的效力,因此,记名股票和无记名股票的出质方式应有所区别:
 
1、以无记名股票出质的,出质人与质权人应订立质押合同或背书记载质押字样,出质人将股票交付质权人即可,未经背书质押的无记名股票不能对抗第三人;
 
2、以记名股票出质的,出质人与质权人应订立质押合同或背书记载质押字样,并向证券登记机构办理出质登记。
 
根据我国《公司法》、《证券法》及其他有关规定,股权质押的事实一般还应该由出质人在公告中予以披露,社会公众也可以通过向证券登记机构查询的方式获得该股权质押的情况,从而使该股权质押的事实为社会公众所知悉,进而使该股权质押具有相当的公示力和公信力。
 
东莞法律顾问:以上市公司的股份出质的,要区分有记名股票和无记名股票,按规定办理质押手续,以达到公示的效果。
 
三、上市公司股权质押的办理
 
上市公司股权质押办理机构为“中国证券登记结算有限责任公司”,该公司总部在北京,在北京、上海、深圳设有三个分公司,可以办理上市公司股权质押(限于在证券交易所场内登记的份额)登记。质押双方可以选择到中国证券登记结算有限责任公司及各分公司现场办理质押登记,或者通过经授权的证券公司远程电子化申报方式办理质押登记,具体办理程序、收费标准和质权的实现等详见《证券质押登记业务实施细则》(2013年修订)。
 
四、以上市公司的股份出质的风险
 
1、公示效力受限
 
股权质权属于质权,按照民法一般理论,质权应以移转占有为质权设定的生效要件,但是,《担保法》和《担保法解释》没有规定上市公司股权质押的设定需要移转占有。在股票证券无纸化的情况下,股票也无法进行质押背书记载。证券登记结算机构的登记虽然是一种公示方法,但是这种公示方法是有局限性的,因为并不是任何一个人都可以查询证券登记结算系统的登记记录,因此证券登记结算机构的登记仅具有有限的公示作用,如果出质人办理股票出质后,又把出质股票卖掉,不知情的受让人可以要求出质人承担权利瑕疵担保责任,易于滋生纠纷,并使法律关系复杂化。
 
2、留置效力的缺失
 
质权的效力之一便是,质权人于其债权受偿前对其占有的质物有留置的权利,只要债权未受清偿,质权人能够拒绝一切人员关于返还质物的请求。即使出质人将质物转让给第三人,也不影响质权的留置效力,质权人仍然可以拒绝受让质物者的返还请求权。质权留置效力的意义在于质权人通过对质物的占有,使出质人产生一定的心理压力,促使债务的履行。但是,对于上市公司股权质押来说,由于质权人并不实际占有质物,质权的留置效力也就无从体现。
 
3、质权保全的困境
 
对上市公司股权质押来说,质物有损坏或者价值明显减少并足以危害质权人权利的情况,主要是股价波动的风险,在此情况下,质权人有权采取两种措施:
其一,要求出质人提供担保;
其二,紧急拍卖或者变卖出质的股权。
第一种措施不是第二种措施的必然的前置条件。其中第二种措施如何实施是个问题。因为在我国现行的法律框架下,上市公司股权质押因登记而设定,出质股权仍然登记在出质人名下,质权人并不占有出质的股权,质权人难以处分出质的股权,这就使上市公司股权质权的保全在落实上困难重重。虽然《证券质押登记业务实施细则》对质权的实现作出了处理规定,但该细则仅是该公司的内部规则。
 
4、质权行使中的尴尬
 
《担保法》规定了质权人行使质权的三种方式:与出质人协议以折价的方式取得出质股权、依法拍卖出质股权、依法变卖出质股权。对于质押来说,如果质押合同没有规定质权的实行方式,而事后也没有达成协议的,则质权人可以自行决定采取拍卖或者变卖的实行措施。但是,就上市公司股权质押而言,由于质权人并不占有质物,也即出质股权没有移转到质权人名下,质权人无法采取拍卖或者变卖的方式行使质权。上市公司股权质押的实现,在出质人与质权人无法达成协议时,可能要通过向法院提起诉讼的方式才能实现。以诉讼方式处理的话,处理时间一般较长,而且手续繁杂。
 
东莞法律顾问:办理上市公司股权质押的,最稳妥的方法是将出质股权从出质人的证券账户上转移到质权人的证券账户上,从而实现质权人对出质股权的占有,到达出质人对质物的控制效力。
 
   作者:王玉贵
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